在當(dāng)前債券市場監(jiān)管力度增強(qiáng)及優(yōu)質(zhì)企業(yè)發(fā)債額度承壓的情況下，債權(quán)融資計(jì)劃作為一種更親切的債務(wù)融資工具受到部分企業(yè)的青睞，尤其是2020年7月相關(guān)業(yè)務(wù)指引修訂后，對企業(yè)更具吸引力。筆者近年主辦或?qū)徍肆瞬糠直本┙鹑谫Y產(chǎn)交易所（以下簡稱“北金所”）債權(quán)融資計(jì)劃業(yè)務(wù)，如下幾點(diǎn)體會(huì)分享，希望對正在或準(zhǔn)備從事該類業(yè)務(wù)的相關(guān)人士有所幫助。

北金所的全名為北京金融資產(chǎn)交易所有限公司，是中國人民銀行批準(zhǔn)的債券發(fā)行和交易平臺，也是中國銀行間市場交易商協(xié)會(huì)（以下簡稱“交易商協(xié)會(huì)”）的指定交易平臺。在交易商協(xié)會(huì)的領(lǐng)導(dǎo)下，北金所為市場提供債券發(fā)行與交易、債權(quán)融資計(jì)劃、到期違約債券轉(zhuǎn)讓、債券回購違約處置、企業(yè)股權(quán)交易、市場化債轉(zhuǎn)股資產(chǎn)交易、債權(quán)和抵債資產(chǎn)交易等服務(wù)。

北金所采用有限責(zé)任公司的組織形式，由交易商協(xié)會(huì)、北京產(chǎn)權(quán)交易所有限公司、信達(dá)投資有限公司、中國光大投資管理有限責(zé)任公司、北京華融綜合投資有限公司、華能資本服務(wù)有限公司、中債資信評估有限公司共同出資組建。

我國與債權(quán)融資計(jì)劃相關(guān)的法律法規(guī)其實(shí)很有限，主要政策依據(jù)是中國人民銀行辦公廳《關(guān)于北京金融資產(chǎn)交易所成為中國銀行間市場交易商協(xié)會(huì)指定交易平臺的意見》（銀辦函【2013】399號）以及交易商協(xié)會(huì)《關(guān)于同意<北京金融資產(chǎn)交易所債權(quán)融資計(jì)劃業(yè)務(wù)指引>備案的通知》（中市協(xié)發(fā)【2017】70號）。2017年6月，在《北京金融資產(chǎn)交易所債權(quán)融資計(jì)劃業(yè)務(wù)指引》（以下簡稱“《業(yè)務(wù)指引》”）首次對外發(fā)布后，債權(quán)融資計(jì)劃才具備明確的操作依據(jù)。

截至目前，與債權(quán)融資計(jì)劃相關(guān)的主要規(guī)則如下：

債權(quán)融資計(jì)劃，指融資人向具備相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)識別和承擔(dān)能力的合格投資者，以非公開方式掛牌募集資金的債權(quán)性固定收益類產(chǎn)品。

如果一定要將債權(quán)融資計(jì)劃與我國當(dāng)前主要融資產(chǎn)品進(jìn)行比較，可以將其認(rèn)為是一種新興推行的非公開定向債務(wù)融資工具（即PPN），相比而言，兩者最為接近。但是，如果涉及到發(fā)行載體（比如信托），并以基礎(chǔ)資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金流作為償付支持的證券化資產(chǎn)支持型債權(quán)融資計(jì)劃，則要復(fù)雜一些，本文暫不作分析，后續(xù)將再行專門介紹。

• 主承銷商機(jī)制——即引入主承銷商機(jī)制，提升市場組織能力；

• 融資人范圍適當(dāng)下沉——即拓寬融資人范圍，開放給沒有達(dá)到發(fā)債門檻的融資主體；

• 投資者適當(dāng)性制度——即建立投資人適當(dāng)性制度，豐富資金來源、風(fēng)險(xiǎn)控制；

• 信息披露制度——即強(qiáng)化信息披露，保障投資者的信息知情權(quán)。

2）通過近年的操作實(shí)踐，債權(quán)融資計(jì)劃還有兩項(xiàng)機(jī)制：

• 提供綜合性服務(wù)，提升市場效率；

• 持有人會(huì)議，加強(qiáng)投資者保護(hù)。

債權(quán)融資計(jì)劃在融資規(guī)模、主體評級、資金用途及行業(yè)政策方面具有一定的優(yōu)勢，相比其他融資渠道更顯寬松，自主性、包容性更強(qiáng)。對于一些中央企業(yè)、地方國有企業(yè)以及發(fā)債額度趨緊的優(yōu)質(zhì)房地產(chǎn)公司而言，是較為可行的選擇。

• 融資規(guī)模——企業(yè)可以依據(jù)自身融資實(shí)際需求，自行確定發(fā)債額度，更具自主性；

• 主體評級——對信用主體不要求強(qiáng)制外部評級，由投資人及其他市場參與主體自行判斷風(fēng)險(xiǎn)；

• 資金用途——資金用途相對自由，可以用于長期項(xiàng)目資金，也可以用于短期流動(dòng)資金，還可以用于歸還借款等，更具靈活性；

• 行業(yè)政策——放寬了項(xiàng)目準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)，在符合國家政策方針的前提下，可以靈活調(diào)整。

• （1）中國境內(nèi)依法設(shè)立的法人機(jī)構(gòu)，以及監(jiān)管部門認(rèn)可的境外機(jī)構(gòu)；

• （2）遵守北金所相關(guān)規(guī)則；

• （3）在最近12個(gè)月不存在重大違法行為，機(jī)構(gòu)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件不存在虛假記載；

• （4）北金所要求的其他條件。

從北金所實(shí)際情況看，融資人大多評級在AA+和AA，而AA-及其以下的融資人則通常需要采取擔(dān)保或抵質(zhì)押等增信措施。

2）投資者的準(zhǔn)入條件

• 中國境內(nèi)依法設(shè)立的法人或非法人機(jī)構(gòu)和監(jiān)管部門認(rèn)可的境外合格投資者；

• 最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)不少于等值人民幣1,000萬元或管理資產(chǎn)不少于等值人民幣1,000萬元；

• 北金所要求的其他條件；

• 法律或監(jiān)管部門認(rèn)可的其他合格投資者。

3）備案文件

• 備案登記表；

• 融資人公司章程及與其一致的有權(quán)機(jī)構(gòu)決議；

• 募集說明書；

• 最近一年經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)告和最新一期半年報(bào)（如需）；

• 信用評級報(bào)告（如有）；

• 法律意見書；

• 北金所規(guī)定的其他文件。

北金所自接受備案文件之日起10個(gè)工作日內(nèi)出具《接受備案通知書》，備案有效期為2年。

四、律師在債權(quán)融資計(jì)劃中的工作要求

根據(jù)《北京金融資產(chǎn)交易所債權(quán)融資計(jì)劃業(yè)務(wù)盡職調(diào)查規(guī)程（試行）》的相關(guān)規(guī)定，主承銷商需要通過各種有效方法和步驟對融資人進(jìn)行充分調(diào)查，掌握融資人的掛牌資格、資產(chǎn)權(quán)屬、債權(quán)債務(wù)等重大事項(xiàng)的法律狀態(tài)和融資人的業(yè)務(wù)、管理及財(cái)務(wù)狀況等，并對融資人的還款意愿和還款能力做出判斷，以合理確信融資人備案文件的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性。實(shí)踐中，律師需要核查的范圍和要求與主承銷商比較接近。盡職調(diào)查的方式包括查閱、訪談、列席會(huì)議、實(shí)地調(diào)查、信息分析、印證和討論等方法，與其他證券類業(yè)務(wù)不存在實(shí)質(zhì)性差異。

該文件明確盡職調(diào)查的內(nèi)容包括掛牌資格、歷史沿革、股權(quán)結(jié)構(gòu)、控股股東和實(shí)際控制人情況、公司治理結(jié)構(gòu)、信息披露能力、經(jīng)營范圍和主營業(yè)務(wù)情況、財(cái)務(wù)狀況、信用記錄調(diào)查以及或有事項(xiàng)及其他重大事項(xiàng)情況。如果融資人為房地產(chǎn)企業(yè)，還需要關(guān)注擬募集資金用途情況、房地產(chǎn)業(yè)務(wù)情況、業(yè)務(wù)合規(guī)性情況、在建項(xiàng)目、投資規(guī)劃及土地儲(chǔ)備等，但律師關(guān)注的內(nèi)容則主要集中在融資人房地產(chǎn)業(yè)務(wù)的合法合規(guī)性及有無在房地產(chǎn)調(diào)控期間在重點(diǎn)調(diào)控的熱點(diǎn)城市競拍“地王”等事項(xiàng)。實(shí)踐中，從核查角度，融資人房地產(chǎn)業(yè)務(wù)的合法合規(guī)性通常包含以下九項(xiàng)內(nèi)容：

• 融資人是否存在取得《限制用地項(xiàng)目目錄（2012年本）》或《禁止用地項(xiàng)目目錄（2012年本）》類別土地等違反供地政策的行為；
• 融資人是否按照《國務(wù)院關(guān)于促進(jìn)節(jié)約集約用地的通知》（國發(fā)（2008）3號）的規(guī)定，依法取得項(xiàng)目開發(fā)用地的土地使用權(quán)，是否存在以租代征農(nóng)民用地、應(yīng)當(dāng)有償而無償、應(yīng)當(dāng)招拍掛而協(xié)議出讓取得、對外轉(zhuǎn)讓未達(dá)到規(guī)定條件的項(xiàng)目土地使用權(quán)或出讓主體為開發(fā)區(qū)管委會(huì)等違法違規(guī)取得土地使用權(quán)的情形；
• 融資人已取得土地使用權(quán)的項(xiàng)目土地權(quán)屬是否存在第三方主張權(quán)利等爭議問題；
• 融資人是否按要求繳納土地出讓金，是否存在拖欠土地出讓金的行為；
• 融資人是否存在擅自改變項(xiàng)目土地容積率和規(guī)劃條件的情形；
• 融資人是否存在土地閑置的情形；是否存在項(xiàng)目用地違反《閑置土地處置辦法》的規(guī)定；
• 融資人的項(xiàng)目是否已取得相關(guān)的政府文件或證照、是否履行相關(guān)的手續(xù)；
• 融資人是否存在“囤地”、炒地等違法違規(guī)行為，是否存在“捂盤惜售”、“哄抬房價(jià)”、“信貸違規(guī)”、“銷售違規(guī)”、“無證開發(fā)”等違法行為；
• 融資人是否存在《住房城鄉(xiāng)建設(shè)部關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)經(jīng)營行為維護(hù)房地產(chǎn)市場秩序的通知》（建房[2016]223號）中提到的下列不正當(dāng)經(jīng)營行為：

根據(jù)《業(yè)務(wù)指引》和《北京金融資產(chǎn)交易所債權(quán)融資計(jì)劃業(yè)務(wù)操作指南》，律師在債權(quán)融資計(jì)劃業(yè)務(wù)中需要出具法律意見書。根據(jù)《北京金融資產(chǎn)交易所債權(quán)融資計(jì)劃業(yè)務(wù)中介服務(wù)規(guī)程（試行）》，除法律意見書外，律師還需要出具律師工作報(bào)告。但是，該律師工作報(bào)告并未在債權(quán)融資計(jì)劃申請備案的文件目錄中提及。而且，在當(dāng)前的實(shí)踐中，債權(quán)融資計(jì)劃與中期票據(jù)、短期融資券項(xiàng)目的實(shí)際操作類似，在申報(bào)時(shí)只需要提交法律意見書。因此，律師作為專項(xiàng)法律顧問，出具法律意見書即可，除非監(jiān)管機(jī)構(gòu)另有要求。

根據(jù)《北京金融資產(chǎn)交易所應(yīng)收賬款債權(quán)融資計(jì)劃業(yè)務(wù)操作指南（試行）》，在應(yīng)收賬款債權(quán)融資計(jì)劃業(yè)務(wù)中，律師需要出具法律意見書和資產(chǎn)盡調(diào)報(bào)告（如有）。一般情況下，在申報(bào)時(shí)，律師出具法律意見書即可。

根據(jù)《北京金融資產(chǎn)交易所債權(quán)融資計(jì)劃業(yè)務(wù)中介服務(wù)規(guī)程（試行）》的有關(guān)規(guī)定，法律意見書應(yīng)至少包括對融資人、掛牌程序、掛牌文件的合法性以及重大法律事項(xiàng)和潛在法律風(fēng)險(xiǎn)的意見。

根據(jù)《北京金融資產(chǎn)交易所債權(quán)融資計(jì)劃業(yè)務(wù)備案文件表格體系（試行）》的要求，除律師應(yīng)聲明的事項(xiàng)外，法律意見書正文部分的主要內(nèi)容如下：

包括但不限于：融資人是否具有法人資格、是否為非金融企業(yè)、是否接受北金所管理、歷史沿革是否合法合規(guī)以及是否依法有效存續(xù)等。

2）掛牌程序

2-1 內(nèi)部決議——有權(quán)機(jī)構(gòu)是否已依法定程序作出掛牌債權(quán)融資計(jì)劃的決議，決議的內(nèi)容與程序是否合法合規(guī)。如決議機(jī)構(gòu)是經(jīng)過授權(quán)取得決議權(quán)的，應(yīng)對授權(quán)范圍、程序是否合法合規(guī)做出認(rèn)定。

3）掛牌文件及掛牌有關(guān)機(jī)構(gòu)

3-1 募集說明書——是否按照規(guī)則指引的要求編制；內(nèi)容是否符合規(guī)則指引有關(guān)信息披露的規(guī)定。本次掛牌安排等內(nèi)容是否合法合規(guī)。

3-2 法律意見書——出具法律意見書的律師事務(wù)所及律師是否具備相關(guān)資質(zhì)，是否與融資人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。

3-3 審計(jì)報(bào)告——出具審計(jì)報(bào)告的會(huì)計(jì)師事務(wù)所及經(jīng)辦注冊會(huì)計(jì)師是否具備相關(guān)資質(zhì)，是否與融資人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。

3-4 主承銷商是否具備相關(guān)資質(zhì)，是否與融資人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。

4）與本次掛牌有關(guān)的重大法律事項(xiàng)及潛在法律風(fēng)險(xiǎn)

5）結(jié)論意見

至少由二名經(jīng)辦律師簽章，并由加蓋事務(wù)所公章、簽署日期，不要求律師事務(wù)所負(fù)責(zé)人簽字。

以上是筆者在主辦或?qū)徍讼嚓P(guān)交易過程中的簡要總結(jié)，總體而言，北金所債券融資計(jì)劃具有對發(fā)行主體不要求強(qiáng)制外部評級、業(yè)務(wù)辦理流程簡單方便、資金用途和使用期限靈活、項(xiàng)目準(zhǔn)入相對寬松的特點(diǎn)，可以滿足各類企業(yè)多樣融資需求，對于一些中央企業(yè)、地方國有企業(yè)以及發(fā)債額度耗盡的優(yōu)質(zhì)房地產(chǎn)公司而言，不失為一種不錯(cuò)的選擇。