作者：喬士倩

來源：敲響法槌（ID：qiao18305313373）

【裁判要旨】

在正常情況下，取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證是辦理施工許可證和實(shí)際開始施工的前提條件，案涉項目工程未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證即予施工并已實(shí)際投入使用，屬于未批先建，其過錯和責(zé)任也主要在于發(fā)包人和建設(shè)單位。

即使案涉合同無效，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條之規(guī)定，在案涉項目工程已經(jīng)竣工驗收合格的情況下，承包人請求參照合同約定支付工程價款仍應(yīng)予以支持，并不能據(jù)此改變原審判決結(jié)果。

【最高人民法院判例】

（2020）最高法民申1137號 撫順某公司合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書

【簡要案情】

一、2011年12月，撫順某公司作為招標(biāo)人，中機(jī)某公司作為投標(biāo)人，雙方采用邀請招標(biāo)的方式，雙方簽訂了總承包合同；約定中機(jī)某公司承包供熱改造項目EPC工程；

二、2012年3月2日，正式開工；

三、2012年12月20日，中機(jī)公司、撫順某公司、主體設(shè)計單位、施工單位、調(diào)試單位、監(jiān)理單位六方對案涉工程辦理了移交手續(xù)；

四、2013年10月15日，項目竣工驗收；2013年11月30日，雙方簽訂工程結(jié)算書；

五、2014年11月9日，質(zhì)保期結(jié)束；

【爭議焦點(diǎn)】

案涉工程至今未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證是否影響合同效力

【裁判結(jié)果】

即使案涉合同無效，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條之規(guī)定，在案涉項目工程已經(jīng)竣工驗收合格的情況下，承包人請求參照合同約定支付工程價款仍應(yīng)予以支持，并不能據(jù)此改變原審判決結(jié)果。

【相關(guān)規(guī)定】

《建設(shè)工程司法解釋》二，第二條 未取得建設(shè)工程規(guī)劃審批手續(xù)簽訂合同的效力  當(dāng)事人以發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)為由，請求確認(rèn)建設(shè)工程施工合同無效的，人民法院應(yīng)予支持，但發(fā)包人在起訴前取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)的除外。

發(fā)包人能夠辦理審批手續(xù)而未辦理，并以未辦理審批手續(xù)為由請求確認(rèn)建設(shè)工程施工合同無效的，人民法院不予支持。

《建設(shè)工程司法解釋》第二條 建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。

【未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證，施工合同無效】

建設(shè)工程規(guī)劃許可證，屬于我國工程建設(shè)領(lǐng)域“四證”之一，是承發(fā)包雙方簽訂建設(shè)工程施工合同時，就應(yīng)當(dāng)已經(jīng)辦理完畢。但在實(shí)踐中，出于利益考慮，甚至甘愿繳納罰款，也要先行建設(shè)，經(jīng)常在四證不全的情況下即簽訂施工合同開工建設(shè)。

《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第40條規(guī)定了建設(shè)工程規(guī)劃許可證的相關(guān)內(nèi)容，該規(guī)定屬于效力性強(qiáng)制規(guī)定，事關(guān)社會公共利益。因此，未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證等工程項目，當(dāng)事人所簽訂的建設(shè)工程施工合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效。

參考案例：最高人民法院（1997）民終字第102號 貴州某水泥廠等建筑工程施工合同糾紛案民事判決書，當(dāng)事人訂立建設(shè)工程施工合同時，尚未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證和建設(shè)工程規(guī)劃許可證，因此上述合同應(yīng)屬無效。

【辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證的法定義務(wù)主體是發(fā)包方】

《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第40條規(guī)定了辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證的法定義務(wù)主體是建設(shè)單位，因此導(dǎo)致合同無效的過錯在發(fā)包方，造成承包方損失的，發(fā)包方需要承擔(dān)過錯責(zé)任。

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