第三人涉贓款贓物的，法院應(yīng)直接裁定予以追繳，而非將其追加為被執(zhí)行人；且法院在執(zhí)行中并不能對第三人（案外人）取得的財物是否屬于贓款贓物直接作出認定并裁定追繳。

一、關(guān)于生效刑事判決追繳被告人劉燕贓款1930萬元執(zhí)行一案，被害人曹健以嘉利鑫公司無償取得被告人劉燕擔任法定代表人期間陜西順皇鋼鐵貿(mào)易有限公司1500萬元票據(jù)無法律依據(jù)為由，申請追加嘉利鑫公司為被執(zhí)行人。

二、蘭州中院裁定追加嘉利鑫公司為被執(zhí)行人。第三人嘉利鑫公司提出申訴。甘肅高院以程序違法為由，裁定撤銷該執(zhí)行裁定，發(fā)回重審。 

三、蘭州中院重審后，作出（2018）甘01執(zhí)異245號執(zhí)行裁定書，追加嘉利鑫公司為被執(zhí)行人。

四、第三人嘉利鑫公司提起復(fù)議，2018年5月29日，甘肅高院作出（2018）甘執(zhí)復(fù)79號裁定，撤銷蘭州中院上述異議裁定。

本案爭議在于第三人涉贓款贓物時法院如何追繳的問題。

首先，第三人涉贓款贓物的，法院應(yīng)直接裁定予以追繳，而非將其追加為被執(zhí)行人。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當事人若干問題的規(guī)定》，可以追加為被執(zhí)行人共有16種法定情形（見相關(guān)法律）；而根據(jù)《最高人民法院關(guān)于刑事裁判涉財產(chǎn)部分執(zhí)行的若干規(guī)定》第十一條規(guī)定，第三人涉贓款贓物追繳有4種情形，法院應(yīng)直接裁定予以追繳，而非按照民事強制執(zhí)行規(guī)定追加其為被執(zhí)行人。

其次，法院在執(zhí)行中并不能對第三人（案外人）取得的財物是否屬于贓款贓物直接作出認定并裁定追繳。關(guān)于涉案財物是否屬于贓款贓物，案外人認為刑事裁判誤認或被害人認為刑事裁判漏列的，可提出異議并由刑事審判部門裁定補正；否則應(yīng)通過審判監(jiān)督程序最終處理。

北京云亭律師事務(wù)所唐青林律師、李舒律師的專業(yè)律師團隊辦理和分析過大量本文涉及的法律問題，有豐富的實踐經(jīng)驗。大量辦案同時還總結(jié)辦案經(jīng)驗出版了《云亭法律實務(wù)書系》，本文摘自該書系。該書系的作者全部是北京云亭律師事務(wù)所戰(zhàn)斗在第一線的專業(yè)律師，具有深厚理論功底和豐富實踐經(jīng)驗。該書系的選題和寫作體例，均以實際發(fā)生的案例分析為主，力圖從實踐需要出發(fā)，為實踐中經(jīng)常遇到的疑難復(fù)雜法律問題，尋求最直接的解決方案。

前事不忘，后事之師。現(xiàn)結(jié)合法院裁判觀點，針對第三人涉贓款贓物法院如何追繳的相關(guān)問題，總結(jié)要點如下，供實務(wù)參考。

一、根據(jù)《最高人民法院關(guān)于刑事裁判涉財產(chǎn)部分執(zhí)行的若干規(guī)定》，對贓款贓物及其收益，法院應(yīng)一并追繳。刑事裁判認定為贓款贓物的涉案財物由第三人惡意取得的（4種法定情形），法院應(yīng)直接裁定予以追繳；第三人善意取得涉案財物的，法院在執(zhí)行程序中不予追繳。

二、刑事裁判（或附財產(chǎn)清單）列明的贓款贓物及其收益，法院應(yīng)一并追繳。關(guān)于案涉標的物是否屬于贓款贓物，案外人（第三人）主張取得案涉標的物所有權(quán)或善意取得且刑事裁判誤認的，或被害人主張刑事裁判漏列的，可提出異議并由刑事審判部門裁定補正，否則應(yīng)通過審判監(jiān)督程序最終處理。法院不得在執(zhí)行程序中對該案涉標的物屬于贓款贓物直接進行實體認定并裁定追繳。

（我國并不是判例法國家，本文所引述分析的判例也不是指導(dǎo)性案例，對同類案件的審理和裁判中并無約束力。同時，尤其需要注意的是，司法實踐中，每個案例的細節(jié)千差萬別，切不可將本文裁判觀點直接援引。北京云亭律師事務(wù)所執(zhí)行業(yè)務(wù)部對不同案件裁判文書的梳理和研究，旨在為更多讀者提供不同的研究角度和觀察的視角，并不意味著北京云亭律師事務(wù)所執(zhí)行業(yè)務(wù)部對本文案例裁判觀點的認同和支持，也不意味著法院在處理類似案件時，對該等裁判規(guī)則必然應(yīng)當援引或參照。）

《最高人民法院關(guān)于刑事裁判涉財產(chǎn)部分執(zhí)行的若干規(guī)定》【法釋〔2014〕13號】

第十條 對贓款贓物及其收益，人民法院應(yīng)當一并追繳。  

被執(zhí)行人將贓款贓物投資或者置業(yè)，對因此形成的財產(chǎn)及其收益，人民法院應(yīng)予追繳。  

被執(zhí)行人將贓款贓物與其他合法財產(chǎn)共同投資或者置業(yè)，對因此形成的財產(chǎn)中與贓款贓物對應(yīng)的份額及其收益，人民法院應(yīng)予追繳。       

對于被害人的損失，應(yīng)當按照刑事裁判認定的實際損失予以發(fā)還或者賠償。

第十一條 被執(zhí)行人將刑事裁判認定為贓款贓物的涉案財物用于清償債務(wù)、轉(zhuǎn)讓或者設(shè)置其他權(quán)利負擔，具有下列情形之一的，人民法院應(yīng)予追繳：  

（一） 第三人明知是涉案財物而接受的；  

（二） 第三人無償或者以明顯低于市場的價格取得涉案財物的；  

（三） 第三人通過非法債務(wù)清償或者違法犯罪活動取得涉案財物的；  

（四） 第三人通過其他惡意方式取得涉案財物的。 

第三人善意取得涉案財物的，執(zhí)行程序中不予追繳。作為原所有人的被害人對該涉案財物主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當告知其通過訴訟程序處理。 

第十五條 執(zhí)行過程中，案外人或被害人認為刑事裁判中對涉案財物是否屬于贓款贓物認定錯誤或者應(yīng)予認定而未認定，向執(zhí)行法院提出書面異議，可以通過裁定補正的，執(zhí)行機構(gòu)應(yīng)當將異議材料移送刑事審判部門處理；無法通過裁定補正的，應(yīng)當告知異議人通過審判監(jiān)督程序處理。    

《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當事人若干問題的規(guī)定》【法釋〔2020〕21號】

第一條　執(zhí)行過程中，申請執(zhí)行人或其繼承人、權(quán)利承受人可以向人民法院申請變更、追加當事人。申請符合法定條件的，人民法院應(yīng)予支持。

第十條　作為被執(zhí)行人的自然人死亡或被宣告死亡，申請執(zhí)行人申請變更、追加該自然人的遺產(chǎn)管理人、繼承人、受遺贈人或其他因該自然人死亡或被宣告死亡取得遺產(chǎn)的主體為被執(zhí)行人，在遺產(chǎn)范圍內(nèi)承擔責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

作為被執(zhí)行人的自然人被宣告失蹤，申請執(zhí)行人申請變更該自然人的財產(chǎn)代管人為被執(zhí)行人，在代管的財產(chǎn)范圍內(nèi)承擔責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

第十一條　作為被執(zhí)行人的法人或非法人組織因合并而終止，申請執(zhí)行人申請變更合并后存續(xù)或新設(shè)的法人、非法人組織為被執(zhí)行人的，人民法院應(yīng)予支持。

第十二條　作為被執(zhí)行人的法人或非法人組織分立，申請執(zhí)行人申請變更、追加分立后新設(shè)的法人或非法人組織為被執(zhí)行人，對生效法律文書確定的債務(wù)承擔連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。但被執(zhí)行人在分立前與申請執(zhí)行人就債務(wù)清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。

第十三條　作為被執(zhí)行人的個人獨資企業(yè)，不能清償生效法律文書確定的債務(wù)，申請執(zhí)行人申請變更、追加其出資人為被執(zhí)行人的，人民法院應(yīng)予支持。個人獨資企業(yè)出資人作為被執(zhí)行人的，人民法院可以直接執(zhí)行該個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)。

個體工商戶的字號為被執(zhí)行人的，人民法院可以直接執(zhí)行該字號經(jīng)營者的財產(chǎn)。

第十四條　作為被執(zhí)行人的合伙企業(yè)，不能清償生效法律文書確定的債務(wù)，申請執(zhí)行人申請變更、追加普通合伙人為被執(zhí)行人的，人民法院應(yīng)予支持。

作為被執(zhí)行人的有限合伙企業(yè)，財產(chǎn)不足以清償生效法律文書確定的債務(wù)，申請執(zhí)行人申請變更、追加未按期足額繳納出資的有限合伙人為被執(zhí)行人，在未足額繳納出資的范圍內(nèi)承擔責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

第十五條　作為被執(zhí)行人的法人分支機構(gòu)，不能清償生效法律文書確定的債務(wù)，申請執(zhí)行人申請變更、追加該法人為被執(zhí)行人的，人民法院應(yīng)予支持。法人直接管理的責(zé)任財產(chǎn)仍不能清償債務(wù)的，人民法院可以直接執(zhí)行該法人其他分支機構(gòu)的財產(chǎn)。

作為被執(zhí)行人的法人，直接管理的責(zé)任財產(chǎn)不能清償生效法律文書確定債務(wù)的，人民法院可以直接執(zhí)行該法人分支機構(gòu)的財產(chǎn)。

第十六條　個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、法人分支機構(gòu)以外的非法人組織作為被執(zhí)行人，不能清償生效法律文書確定的債務(wù)，申請執(zhí)行人申請變更、追加依法對該非法人組織的債務(wù)承擔責(zé)任的主體為被執(zhí)行人的，人民法院應(yīng)予支持。

第十七條　作為被執(zhí)行人的營利法人，財產(chǎn)不足以清償生效法律文書確定的債務(wù)，申請執(zhí)行人申請變更、追加未繳納或未足額繳納出資的股東、出資人或依公司法規(guī)定對該出資承擔連帶責(zé)任的發(fā)起人為被執(zhí)行人，在尚未繳納出資的范圍內(nèi)依法承擔責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

第十八條　作為被執(zhí)行人的營利法人，財產(chǎn)不足以清償生效法律文書確定的債務(wù)，申請執(zhí)行人申請變更、追加抽逃出資的股東、出資人為被執(zhí)行人，在抽逃出資的范圍內(nèi)承擔責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

第十九條　作為被執(zhí)行人的公司，財產(chǎn)不足以清償生效法律文書確定的債務(wù)，其股東未依法履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，申請執(zhí)行人申請變更、追加該原股東或依公司法規(guī)定對該出資承擔連帶責(zé)任的發(fā)起人為被執(zhí)行人，在未依法出資的范圍內(nèi)承擔責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

第二十條　作為被執(zhí)行人的一人有限責(zé)任公司，財產(chǎn)不足以清償生效法律文書確定的債務(wù)，股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于自己的財產(chǎn)，申請執(zhí)行人申請變更、追加該股東為被執(zhí)行人，對公司債務(wù)承擔連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

第二十一條　作為被執(zhí)行人的公司，未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法進行清算，申請執(zhí)行人申請變更、追加有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東為被執(zhí)行人，對公司債務(wù)承擔連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

第二十二條　作為被執(zhí)行人的法人或非法人組織，被注銷或出現(xiàn)被吊銷營業(yè)執(zhí)照、被撤銷、被責(zé)令關(guān)閉、歇業(yè)等解散事由后，其股東、出資人或主管部門無償接受其財產(chǎn)，致使該被執(zhí)行人無遺留財產(chǎn)或遺留財產(chǎn)不足以清償債務(wù)，申請執(zhí)行人申請變更、追加該股東、出資人或主管部門為被執(zhí)行人，在接受的財產(chǎn)范圍內(nèi)承擔責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

第二十三條　作為被執(zhí)行人的法人或非法人組織，未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，在登記機關(guān)辦理注銷登記時，第三人書面承諾對被執(zhí)行人的債務(wù)承擔清償責(zé)任，申請執(zhí)行人申請變更、追加該第三人為被執(zhí)行人，在承諾范圍內(nèi)承擔清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

第二十四條　執(zhí)行過程中，第三人向執(zhí)行法院書面承諾自愿代被執(zhí)行人履行生效法律文書確定的債務(wù)，申請執(zhí)行人申請變更、追加該第三人為被執(zhí)行人，在承諾范圍內(nèi)承擔責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

第二十五條　作為被執(zhí)行人的法人或非法人組織，財產(chǎn)依行政命令被無償調(diào)撥、劃轉(zhuǎn)給第三人，致使該被執(zhí)行人財產(chǎn)不足以清償生效法律文書確定的債務(wù)，申請執(zhí)行人申請變更、追加該第三人為被執(zhí)行人，在接受的財產(chǎn)范圍內(nèi)承擔責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

《銀川嘉利鑫商貿(mào)有限公司與曹健、劉燕追繳違法所得一案執(zhí)行裁定書》【甘肅省高級人民法院（2018）甘執(zhí)復(fù)79號】