作者：喬士倩

來源：敲響法槌（ID：qiao18305313373）

一、實(shí)際出資人顯名的條件

對于實(shí)際出資人顯名，《公司法解釋三》第24條規(guī)定了相關(guān)內(nèi)容，即實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東過半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。

由上可知，實(shí)際出資人顯名需要公司其他股東過半數(shù)以上同意，該規(guī)定是基于有限責(zé)任公司的人合性。如何把握此處的過半數(shù)以上同意，是實(shí)際出資人顯名的關(guān)鍵。新的全國民商事審判工作會議紀(jì)要第28條明確了對此問題的觀點(diǎn)，即公司其他股東過半數(shù)以上同意，既包括明示的同意，也包括默示的同意。默示的同意，是指公司其他股東過半數(shù)以上知曉實(shí)際出資人的存在，并且在實(shí)際出資人行使股東權(quán)利時未提出異議，由此推定默示認(rèn)可了實(shí)際出資人的股東身份，實(shí)際出資人要求顯名的，人民法院可予以支持。

二、如何舉證證明公司其他股東過半數(shù)以上知曉實(shí)際出資人實(shí)際出資的事實(shí)

（一）實(shí)際出資人可通過代持協(xié)議、決議文件、轉(zhuǎn)賬記錄、會議紀(jì)要、來往函件、聊天記錄等證明過半數(shù)以上股東知曉實(shí)際出資的事實(shí)；

（二）九民紀(jì)要認(rèn)可了默示同意的情形，，一般通過告知過半數(shù)以上其他股東關(guān)于實(shí)際出資人身份的文件，與過半數(shù)以上其他股東簽訂的載明實(shí)際出資人事實(shí)的協(xié)議，以實(shí)際出資人身份參與公司重要經(jīng)營管理的證據(jù)，擔(dān)任或指派擔(dān)任公司董事、法定代表人、財務(wù)負(fù)責(zé)人的證據(jù)，以上證據(jù)推定公司其他股東過半數(shù)以上知曉實(shí)際出資人出資的事實(shí)。

三、如何舉證證明公司其他股東過半數(shù)以上未曾對實(shí)際出資人行使股東權(quán)利提出異議

對于該項舉證，仍是實(shí)際出資人的舉證責(zé)任。最高人民法院民二庭認(rèn)為，只要實(shí)際出資人證明了自己持續(xù)行使股東權(quán)利即可。實(shí)際出資人可以通過名義股東披露實(shí)際出資人實(shí)際出資事實(shí)并告知代為行使股東權(quán)利，其他股東未表示反對的，也可以直接參與公司經(jīng)營管理，直接行使股東權(quán)利，如分配利潤，指派人員參與經(jīng)營管理，參與公司重大決策等等。以上事實(shí)，即可推定半數(shù)以上股東對實(shí)際出資人行使股東權(quán)利不持異議。

四、律師建議--如何辦理股份代持？

關(guān)于股份代持問題，律師建議從以下方面防范部分風(fēng)險

（一）簽訂合法有效的代持協(xié)議。這是實(shí)際出資人主張權(quán)利的基礎(chǔ)。律師建議在該協(xié)議上，將雙方權(quán)利義務(wù)詳細(xì)約定。要注意防范合同法52條幾種情形，這是日后實(shí)際出資人主張股東權(quán)利的基礎(chǔ)。

（二）代持協(xié)議約定較高的違約責(zé)任，辦理公證。此舉防范代持人違約風(fēng)險。

（三）代持協(xié)議，告知公司其他股東和利害關(guān)系人，最好讓其他股東書面認(rèn)可該代持協(xié)議，可以簽字認(rèn)可，可以另行簽訂協(xié)議書面認(rèn)可。

（四）辦理代持股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保。此舉防范顯名股東擅自處分所代持股權(quán)，也可在法院執(zhí)行時排除執(zhí)行，獲得優(yōu)先。

【最高人民法院判例】

最高人民法院（2017）最高法民申37號 殷某、張某股東資格確認(rèn)糾紛再審審查與審判監(jiān)督

民事裁定書

【簡要案情】

一、1997年6月，公司與張某簽訂《協(xié)議書》，約定張某投入400萬元資金，以增資方式取得股權(quán)，公司法定代表人和張某簽字；

二、1998年3月，公司其他兩名股東與張某簽訂《補(bǔ)充合同書》，約定張某以殷某名義投資，張某享有管理權(quán)、監(jiān)督權(quán)、分配權(quán)；《審計報告》確認(rèn)了張某注入資金400萬元的事實(shí)；

【爭議焦點(diǎn)】

張某能夠要求成為顯名股東

【裁判規(guī)則】

一、《協(xié)議書》《補(bǔ)充合同書》均證明公司及其股東均同意張某注資成為公司股東，且對張某以殷某名義投資是明知的；

二、張某多次以公司股東名義參加股東會議，實(shí)際行使股東權(quán)利；

三、雖然張某系外國國籍，根據(jù)《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2015修訂）》內(nèi)容，房地產(chǎn)開發(fā)并未列入上述目錄限制類或禁止類產(chǎn)業(yè)，故不涉及國家規(guī)定實(shí)施準(zhǔn)入特別管理（負(fù)面清單）的外商投資企業(yè)的設(shè)立和變更，不再需要審批。

【裁判結(jié)果】

確認(rèn)張某為公司股東；

注：文章為作者獨(dú)立觀點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場。

題圖來自 Pexels，基于 CC0 協(xié)議

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原標(biāo)題： 如何辦理股份代持？實(shí)際出資人能否顯名？附律師建議