金融審判研究院 
鐺煮山川，粟藏世界，有明月清風知此音。呵呵笑，笑釀成白酒，散盡黃金。
作者：初明峰、劉磊
來源：金融審判研究院（ID：jrspyjy）
裁判概述：
購房消費者向開發(fā)商購買商品性住房并已經支付全部價款后開發(fā)商被申請破產，在案涉房屋還未辦理過戶登記的情況下，雖然案涉房屋仍屬于開發(fā)商的破產財產，但基于購房消費者就所購商品房對出賣人享有的特殊債權，要求破產管理人繼續(xù)履行購房合同并為購房消費者辦理過戶登記的，法院予以支持。
1、楊飛與英嘉公司簽訂購房合同，購買后者開發(fā)的商品性住房，并在合同簽訂后向后者支付了全部購房款。
2、但在案涉房屋辦理過戶登記之前，英嘉公司被申請破產，并且英嘉公司破產管理人不同意繼續(xù)履行該購房合同。
3、楊飛訴至法院要求確認案涉房屋歸其所有。
楊飛是否有權要求破產管理人繼續(xù)履行購房合同為其辦理過戶登記？
根據(jù)《企業(yè)破產法》第十八條第一款之規(guī)定，管理人僅對破產申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續(xù)履行。而本案中，楊飛已經通過銀行按揭貸款支付了案涉房屋的全部款項，故對于案涉商品房買賣合同，英嘉公司破產管理人并無解除權。在楊飛主張繼續(xù)履行雙方簽訂的《商品房買賣合同》的情況下，英嘉公司亦沒有舉證證明存在《合同法》第九十四條以及第一百一十條所稱的不能履行或不適于繼續(xù)履行的情形，故英嘉公司應當繼續(xù)履行案涉《商品房買賣合同》，協(xié)助楊飛辦理案涉房屋所有權變更登記，并將案涉房屋交付給楊飛。
根據(jù)《物權法》第九條的規(guī)定，除法律另有規(guī)定的以外，不動產物權的轉讓以產權登記為要件。對于本案所涉房房屋，楊飛雖然已經支付了全部購房款，但英嘉公司尚未交付房屋，亦未辦理房屋所有權變更登記，相關法律、行政法規(guī)、司法解釋亦未例外規(guī)定此種情形下買受人可直接取得房屋所有權。同時，本案并非因物權歸屬爭議引發(fā)的物權確認糾紛，故二審法院將本案案由確定為物權確認糾紛并確認案涉房屋歸楊飛所有確有不當。但由上所述，二審判決判令英嘉公司為楊飛協(xié)助辦理案涉房屋所有權過戶手續(xù)是正確的，通過該判項的履行或執(zhí)行，楊飛仍將能夠取得案涉房屋所有權。此外，二審判決雖對房屋交付等合同履行事實的認定存在矛盾，但根據(jù)《優(yōu)先受償權批復》之相關規(guī)定，該事實并不影響本案的最終處理。
駁回北京英嘉房地產開發(fā)有限公司的再審申請。
（2015）民申字第1158號
一、人民法院在審理房地產糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應當依照《中華人民共和國合同法》第二百八十六條的規(guī)定，認定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權優(yōu)于抵押權和其他債權。
二、消費者交付購買商品房的全部或者大部分款項后，承包人就該商品房享有的工程價款優(yōu)先受償權不得對抗買受人。
第十六條人民法院受理破產申請后，債務人對個別債權人的債務清償無效。
第十八條人民法院受理破產申請后，管理人對破產申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。管理人自破產申請受理之日起二個月內未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起三十日內未答復的，視為解除合同。
管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當事人應當履行；但是，對方當事人有權要求管理人提供擔保。管理人不提供擔保的，視為解除合同。
困境房地產企業(yè)破產中，購房人與建設工程施工人、抵押權人、一般債權人等眾多主體的權利順位應如何把握的問題，實務中爭議較大。站在購房消費者角度看，如何最大程度的保障其利益，實務中有不同認識：1、有人認為購房消費者應當在破產程序中主張“房產取回權”；2、有人認為購房消費者應當在破產程序中主張法定優(yōu)先權；3、有人則認為購房消費者可要求破產管理人繼續(xù)履行合同。筆者結合曾梳理的最高院判例對上述觀點進行分析。筆者認為：
1、購房者主張取回權的主張難以成立，因為取回標的的前提是相應財產不屬于"債務人資產"（重整程序）或"破產財產"（清算程序）。但根據(jù)物權法規(guī)定，不動產物權的設立需經依法登記，未經登記不發(fā)生物權效力。購房人對預售、網(wǎng)簽備案的房產并不享有物權實務中已無爭議，因此購房人“房產取回權”的說法不能成立。如購房人的優(yōu)先順位不被破產管理人認定而提起相關訴訟時，取回權的訴求很容易被審理法院駁回。筆者也梳理過最高院直接否定取回權觀點的判例：《最高院：判定配合過戶的裁定，不屬具有直接變更物權關系的文書》，對此觀點的不合理性及風險筆者不再贅述。
2、關于在破產環(huán)節(jié)購房消費者選擇主張優(yōu)先權是否明智？是否有法理基礎？實務中如此操作能否有效保護購房消費者的權益，有待討論。實務中，主流觀點認為作為住宅商品房，購房消費者通過個人首付、向銀行按揭貸款方式支付了全部價款的，根據(jù)《合同法》）、《最高人民法院關于建設工程價款優(yōu)先受償權問題的批復》、《執(zhí)行異議與復議規(guī)定》等相關法律、司法解釋規(guī)定之精神，此情形下消費者就所購商品房對出賣人享有的債權，有別于普通無擔保債權，是一種針對特定不動產所享有的具有非金錢債務屬性的特殊債權，在受償順序上優(yōu)于其他有擔保債權（非按揭預抵押優(yōu)先權本身），也優(yōu)先于建設工程價款優(yōu)先受償權。關于本觀點筆者在后續(xù)文章中予以展開。
3、本文援引的判例，是贊同和支持購房消費者通過訴請管理人繼續(xù)履行合同的，筆者贊同本做法。筆者認為對于購房消費者而言，其作為商品房買賣合同的買受人在合同中的主要義務是支付購房款，當全部購房款支付完畢之后，剩余的只是一些配合交房入戶、辦理權屬證書等附隨義務；對于爛尾樓盤來說，開發(fā)商無法按期竣工驗收、交房、辦證，其為根本違約。購房人有權選擇繼續(xù)履行合同，要求管理人繼續(xù)履行前述義務；也有權要求開發(fā)商解除合同退回購房款，承擔違約責任。實務中鑒于開發(fā)商已破產并裁定進入破產程序且房價處于上漲中，選擇“繼續(xù)履行商品房買賣合同，要求標的房產竣工驗收、交房、辦證”一般情況下都是購房人利益最大化的選擇。筆者推薦本文援引判例，供從業(yè)者實務參考。
另外，本文援引判例有一細節(jié)值得討論，裁定中表述：“二審法院將本案案由確定為物權確認糾紛并確認案涉房屋歸楊飛所有確有不當。但由上所述，二審判決判令英嘉公司為楊飛協(xié)助辦理案涉房屋所有權過戶手續(xù)是正確的，通過該判項的履行或執(zhí)行，楊飛仍將能夠取得案涉房屋所有權，……該事實并不影響本案的最終處理，駁回再審”，根據(jù)最高院的表述看出最高院認為二審結果是錯誤的，但其同時認為二審終審判定的事實是“在經過當事人履行判定的一定行為后必將達成的一種結果”，進而認定該判決結果是沒有影響糾紛的最終處理的，在此基礎上考慮司法權威、穩(wěn)定和效率，未予改判或發(fā)回重審。這也體現(xiàn)了審判監(jiān)督環(huán)節(jié)與其他審判環(huán)節(jié)的不同特點，一孔之見。
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