來源：資產(chǎn)界

作者：資產(chǎn)界專欄作者，北京市盈科（深圳）律師事務(wù)所高級合伙人 蔣陽兵

一、預(yù)重整的概念

預(yù)重整歸屬于法院外程序流程，是新崛起的一種新式的“將法院外資產(chǎn)重組與法院內(nèi)重整相連接”的困境企業(yè)挽救機(jī)制。預(yù)重整主要通過社會化和市場化的方式，在司法機(jī)關(guān)的干預(yù)和指導(dǎo)下，精確識別困境企業(yè)的重整使用價值，降低制度性成本，完成對有使用價值困境公司的盡快解救，并維護(hù)債權(quán)人、債務(wù)人及有關(guān)利害關(guān)系人的多元化權(quán)益。

目前《企業(yè)破產(chǎn)法》并沒有明確規(guī)定預(yù)重整的受理條件、處理流程等，但司法實踐中不少法院制訂了預(yù)重整制度，甚至一些地方以地方立法的形式確定了破產(chǎn)程序中的預(yù)重整制度，嘗試讓陷入債務(wù)危機(jī)的企業(yè)以預(yù)重整的方式來復(fù)興企業(yè)、清償債務(wù)，提高企業(yè)的重整效率，節(jié)省重整成本，同時避免正式進(jìn)入破產(chǎn)程序重整失敗和被清算的風(fēng)險。

二、預(yù)重整的受理

對于預(yù)重整的受理和處理程序，一般法院會以“破申”案號立案，決定受理時應(yīng)當(dāng)指定臨時管理人，也有法院稱其為“預(yù)重整輔助機(jī)構(gòu)”，臨時管理人的指定可以在已編入管理人名冊的機(jī)構(gòu)中進(jìn)行搖號、競選、推薦等多種形式確定。同時人民法院也應(yīng)按照最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第十五條的規(guī)定，人民法院決定受理企業(yè)破產(chǎn)案件后，應(yīng)當(dāng)組成合議庭。也有法院規(guī)定其在決定預(yù)重整前，一般應(yīng)當(dāng)進(jìn)行聽證。債權(quán)人較多的，臨時管理人可以參照《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》有關(guān)債權(quán)人會議的規(guī)定，組織債權(quán)人成立臨時債權(quán)人委員會。

各地法院對可以進(jìn)行預(yù)重整的債務(wù)人的規(guī)定大體相同，主要是需安置職工眾多、債權(quán)人眾多、涉及上下游產(chǎn)業(yè)鏈企業(yè)眾多、上市公司、金融機(jī)構(gòu)、房地產(chǎn)企業(yè)等直接受理重整申請可能對地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和金融秩序穩(wěn)定產(chǎn)生負(fù)面影響或者產(chǎn)生其他重大社會不穩(wěn)定因素的，或者是符合國家產(chǎn)業(yè)政策、行業(yè)前景良好的重點優(yōu)質(zhì)企業(yè)等具有重整價值的企業(yè)。在預(yù)重整期間，債務(wù)人、債權(quán)人、管理人等應(yīng)當(dāng)積極取得當(dāng)?shù)卣闹С趾蛶椭鲃咏枇σ呀⒌钠飘a(chǎn)審判府院聯(lián)動機(jī)制，充分發(fā)揮政府在預(yù)重整中組織協(xié)調(diào)、維穩(wěn)處置、招商引資、政策扶持等方面的職能作用。

三、預(yù)重整的期限

預(yù)重整期間一般都是三個月，也有法院規(guī)定為六個月。有正當(dāng)理由的，經(jīng)臨時管理人申請，各地法院規(guī)定可以延長一個月或三個月不等，并未有統(tǒng)一的規(guī)定。

四、預(yù)重整的費用

各地法院還有規(guī)定，申請人提出預(yù)重整申請的，應(yīng)向法院預(yù)交10至50萬元的預(yù)重整啟動費用，該費用作為預(yù)重整程序中預(yù)重整管理人開展相關(guān)工作的費用和預(yù)重整管理人報酬，也有規(guī)定臨時管理人可以在完成預(yù)重整工作報告后向債務(wù)人收取適當(dāng)報酬，此報酬一般參照最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報酬的規(guī)定》來確定。

五、預(yù)重整管理人

大部分法院規(guī)定，在人民法院裁定受理重整申請后，可以指定預(yù)重整期間的臨時管理人。在預(yù)重整工作的開展過程中，許多法院都規(guī)定預(yù)重整管理人不單獨刊刻預(yù)重整管理人印章，不開設(shè)預(yù)重整管理人賬戶。如《成都市中級人民法院破產(chǎn)案件預(yù)重整操作指引（試行）》第十條就是這樣規(guī)定。但也有法院認(rèn)為預(yù)重整管理人可經(jīng)人民法院批準(zhǔn)刻制預(yù)重整管理人印章，開設(shè)預(yù)重整管理人賬戶?！堵尻柺兄屑壢嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理預(yù)重整案件的規(guī)定（試行）》就作出了這樣的規(guī)定。兩種做法都有其好處，前者可以避免債務(wù)人進(jìn)入重整程序后非以臨時管理人為重整管理人時賬戶資金轉(zhuǎn)移和印章效力取消的多余步驟，而且在該規(guī)定的基礎(chǔ)上，一般要求債務(wù)人和臨時管理人之間存在共同監(jiān)管的賬戶，以方便臨時管理人履職和監(jiān)管債務(wù)人；而后者規(guī)定有利于臨時管理人從預(yù)重整程序向重整程序的工作銜接簡便、迅速地開展。

臨時管理人的職責(zé)與《企業(yè)破產(chǎn)法》所規(guī)定的管理人的職責(zé)大體相同，但也會根據(jù)其預(yù)重整程序的特殊性質(zhì)進(jìn)行調(diào)整。其職責(zé)主要是全面調(diào)查債務(wù)人的基本情況、資產(chǎn)負(fù)債情況及涉訴涉執(zhí)情況；查明債務(wù)人是否具有重整價值和重整可能；債務(wù)人繼續(xù)經(jīng)營的，監(jiān)督債務(wù)人的經(jīng)營；監(jiān)督債務(wù)人充分披露涉及重整信息；協(xié)助債務(wù)人引進(jìn)意向投資人；組織債務(wù)人與其出資人、債權(quán)人、意向投資人等利害關(guān)系人協(xié)商擬定預(yù)重整方案，并通過召集上述人員參加會議或通過書面方式征集對預(yù)重整方案的意見；定期向法院報告預(yù)重整工作進(jìn)展等等。其履職原則依然是應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，依法忠實履行職務(wù)。

預(yù)重整轉(zhuǎn)正式重整程序后，法院一般都指定預(yù)重整階段的臨時管理人為重整程序的管理人，債務(wù)人或債權(quán)人會議有證據(jù)證明臨時管理人不適宜擔(dān)任重整程序管理人的除外。臨時管理人未被指定為重整程序管理人的，應(yīng)當(dāng)及時向管理人移交債務(wù)人財產(chǎn)、資料等。預(yù)重整期間臨時管理人履職表現(xiàn)可以作為確定或者調(diào)整管理人報酬的考慮因素，管理人不另行收取預(yù)重整報酬。

六、債務(wù)人義務(wù)

在預(yù)重整期間，債務(wù)人也應(yīng)履行相應(yīng)義務(wù)。各地法院一般都要求債務(wù)人配合臨時管理人調(diào)查，如實回答有關(guān)詢問并提交相關(guān)材料；妥善保管其占有和管理的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；勤勉經(jīng)營管理，妥善維護(hù)資產(chǎn)價值；不得對外清償債務(wù)，但清償行為使債務(wù)人財產(chǎn)增益或系維持必要基本生產(chǎn)的除外；未經(jīng)允許，不得對外提供擔(dān)保；積極與出資人、債權(quán)人、意向投資人協(xié)商，制作重整方案；全面、準(zhǔn)確、真實以及合法披露有關(guān)企業(yè)及其重整方面的信息；及時向管理人報告經(jīng)營中的重大事項等等。除了債務(wù)人有相關(guān)的信息披露義務(wù)之外，預(yù)重整方案涉及出資人權(quán)益調(diào)整事項的，出資人有義務(wù)如實披露其出資權(quán)益的涉訴涉執(zhí)情況及出資權(quán)益上設(shè)定的質(zhì)押、被保全等權(quán)利負(fù)擔(dān)情況；意向投資人應(yīng)當(dāng)如實披露其自身的財務(wù)狀況、投資能力、未來發(fā)展戰(zhàn)略等可能影響債權(quán)人、出資人等利害關(guān)系人就預(yù)重整方案作出決策的信息。預(yù)重整程序中的各方參與人以及臨時管理人應(yīng)按照法律規(guī)定或當(dāng)事人約定對預(yù)重整過程中知悉的信息履行保密義務(wù)，若有違反，造成他人損失的，應(yīng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

七、預(yù)重整的效力

為了保證預(yù)重整程序的順利開展，幫助債務(wù)人實現(xiàn)企業(yè)復(fù)興和清償債務(wù)，各地法院一般會將移送破產(chǎn)審查的執(zhí)行案件，由作出移送裁定的法院書面通知所有已知執(zhí)行法院中止對債務(wù)人財產(chǎn)的執(zhí)行程序。而且，在預(yù)重整期間，債務(wù)人因持續(xù)經(jīng)營需要，經(jīng)法院同意后，可以對外借款或采取其他融資方式，在法院受理重整申請后，該借款或融資一般是參照《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第四十二條第（四）項“為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)”的規(guī)定來清償。

八、預(yù)重整程序的撤回和終結(jié)

預(yù)重整程序一般都是依債務(wù)人或債權(quán)人申請而啟動，因此，在人民法院決定債務(wù)人預(yù)重整前，允許預(yù)重整申請人撤回；在包括全體債權(quán)人在內(nèi)的各方預(yù)重整參與人一致同意預(yù)重整方案，申請人請求撤回重整申請，由各方自行庭外重組的情形下，人民法院也應(yīng)當(dāng)裁定準(zhǔn)許。

預(yù)重整程序的終結(jié)一般分為破產(chǎn)申請前的預(yù)重整程序的終結(jié)、破產(chǎn)申請審查階段的預(yù)重整程序的提前終結(jié)以及破產(chǎn)申請審查階段的預(yù)重整程序的終結(jié)。第一種情況是債務(wù)人與相關(guān)利害人達(dá)成預(yù)重整方案后向人民法院申請破產(chǎn)重整，在提交相關(guān)材料的同時請求人民法院裁定批準(zhǔn)根據(jù)該預(yù)重整方案形成的重整計劃草案，此時的債務(wù)人有較大可能性可以重整成功。第二種情況是指債務(wù)人不具有重整原因、價值、可能，有嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益可能或者無法形成預(yù)重整方案等情形時，人民法院作出終結(jié)預(yù)重整程序的決定以及作出是否受理重整申請的裁定。第三種情況是臨時管理人在預(yù)重整工作完成后或預(yù)重整期間屆滿時向人民法院提交預(yù)重整工作報告，人民法院在收到預(yù)重整工作報告后作出是否受理重整申請的裁定。上述不同情況都有可能導(dǎo)致預(yù)重整程序的終結(jié)，但是對于債務(wù)人能否進(jìn)入重整程序的影響又大有不同。

對于債務(wù)人預(yù)重整程序終結(jié)后進(jìn)入重整程序的，其預(yù)重整程序中表決通過的材料效力一般會延伸至重整程序，如《眉山市中級人民法院破產(chǎn)案件預(yù)重整操作指引（試行）》中第十七條規(guī)定：“預(yù)重整方案與重整程序中制作的重整計劃草案內(nèi)容一致的，有關(guān)出資人、債權(quán)人對預(yù)重整方案的同意視為對該重整計劃草案表決同意但下列情形除外：（一）重整計劃草案對預(yù)重整方案的內(nèi)容進(jìn)行了修改并對有關(guān)權(quán)利人有不利影響的，受到影響的權(quán)利人有權(quán)對重整計劃草案重新表決；（二）預(yù)重整方案表決前債務(wù)人隱瞞重要信息、披露虛假信息，或者預(yù)重整方案表決后出現(xiàn)重大變化，有可能影響權(quán)利人表決的，相應(yīng)權(quán)利人有權(quán)對重整計劃草案重新表決。出資人、債權(quán)人對預(yù)重整方案作出是否同意的意思表示前，臨時管理人應(yīng)當(dāng)告知其前款規(guī)定的內(nèi)容?！边@也是預(yù)重整程序中的禁反言要求。

九、制度優(yōu)勢與制度建設(shè)

與傳統(tǒng)的對陷入危機(jī)的企業(yè)的拯救模式相比，預(yù)重整程序不會占用過多的司法資源，在企業(yè)正式進(jìn)入破產(chǎn)程序之前，通過債務(wù)人、債權(quán)人、預(yù)重整管理人、人民法院以及政府相關(guān)機(jī)構(gòu)的多方參與，使債務(wù)企業(yè)在較短時間內(nèi)能夠清償債務(wù)得以復(fù)興。它類似于庭外重組制度的高度自治協(xié)商機(jī)制，能直接吸收轉(zhuǎn)化各方利害關(guān)系人前期協(xié)商的成果，提高債務(wù)人的重整成功率，有較明顯的制度優(yōu)勢。

《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》第一百一十五條所要求的“繼續(xù)完善庭外重組與庭內(nèi)重整的銜接機(jī)制，降低制度性成本，提高破產(chǎn)制度效率”以及國家發(fā)展改革委、最高人民法院等十三部委于2019年6月22日印發(fā)的《加快完善市場主體退出制度改革方案》中要求的“研究建立預(yù)重整制度，實現(xiàn)庭外重組制度、預(yù)重整制度與破產(chǎn)重整制度的有效銜接，強(qiáng)化庭外重組的公信力和約束力，明確預(yù)重整制度的法律地位和制度內(nèi)容”有利于推動預(yù)重整程序在破產(chǎn)司法實踐中的應(yīng)用，我們也期待在未來的破產(chǎn)立法中，會加強(qiáng)對預(yù)重整程序的制度建設(shè)。

【熱點問題探究】

在破產(chǎn)重整（包括預(yù)重整）中，重整投資人（或意向重整投資人）為維持破產(chǎn)企業(yè)的日常生產(chǎn)經(jīng)營所投入的款項，如重整不成功轉(zhuǎn)清算程序或該投資人最終未予作為實際的重整投資人，所投入款項是否屬共益?zhèn)鶆?wù)？

在破產(chǎn)重整程序中，如何吸引到重整投資人和重組方，利益回饋和投資的安全性是他們的考量重點，最起碼自己所擁有的債權(quán)能夠以共益?zhèn)鶆?wù)的形式獲得清償。《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十二條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列債務(wù)，為共益?zhèn)鶆?wù)：（一）因管理人或者債務(wù)人請求對方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)；（二）債務(wù)人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù)；（三）因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)；（四）為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)；（五）管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)；（六）債務(wù)人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。”

很明顯，《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十二條所明文規(guī)定的共益?zhèn)鶆?wù)指向的是人民法院受理破產(chǎn)申請后所形成的。但是在司法實踐中，預(yù)重整過程中因生產(chǎn)經(jīng)營需要而形成的一些債務(wù)也會被認(rèn)定為共益?zhèn)鶆?wù)。如（2015）杭余商破字第12號杭州怡豐成房地產(chǎn)開發(fā)有限公司破產(chǎn)重整案，怡豐成公司最大債權(quán)人杭州銀行余杭支行同時也是唯一資產(chǎn)抵押權(quán)人，怡豐成公司與杭州銀行余杭支行經(jīng)充分協(xié)商、洽談，確定以杭州銀行余杭支行為“東田·怡豐城”項目后續(xù)融資2.1億元，采用專項封閉操作方式，約定還款來源為“東田·怡豐城”項目建成后銷售的房款，復(fù)工續(xù)建所融資金作為共益?zhèn)鶆?wù)優(yōu)先受償。將預(yù)重整期間融資所形成的債務(wù)認(rèn)定為共益?zhèn)鶆?wù)優(yōu)先受償，一方面有利于債務(wù)人盡快融資緩解危機(jī)，另一方面也能讓債權(quán)人放心地給出資金，發(fā)揮了共益?zhèn)鶆?wù)在預(yù)重整程序中的良好作用。在實踐中，房地產(chǎn)企業(yè)破產(chǎn)重整融資作為共益?zhèn)鶆?wù)的形式比較常見，尤其像新冠肺炎疫情防控期間房企因投資減少、工程難以推進(jìn)、預(yù)售急劇減少導(dǎo)致資金鏈斷裂瀕臨破產(chǎn)清算的情形，更需要以這種方式獲取資金，在商品房建成后所獲利益進(jìn)行償還也較好實現(xiàn)。

實際上，這也符合最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問題的規(guī)定（三）》第二條“破產(chǎn)申請受理后，經(jīng)債權(quán)人會議決議通過，或者第一次債權(quán)人會議召開前經(jīng)人民法院許可，管理人或者自行管理的債務(wù)人可以為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而借款。提供借款的債權(quán)人主張參照企業(yè)破產(chǎn)法第四十二條第四項的規(guī)定優(yōu)先于普通破產(chǎn)債權(quán)清償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持”的規(guī)定的立法目的。最高人民法院《關(guān)于依法妥善審理涉新冠肺炎疫情民事案件若干問題的指導(dǎo)意見（二）》第22條也規(guī)定：“要最大限度維護(hù)債務(wù)人的持續(xù)經(jīng)營能力，充分發(fā)揮共益?zhèn)鶆?wù)融資的制度功能，為持續(xù)經(jīng)營提供資金支持。債務(wù)人企業(yè)具有繼續(xù)經(jīng)營的能力或者具備生產(chǎn)經(jīng)營防疫物資條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)積極引導(dǎo)和支持管理人或者債務(wù)人根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第二十六條、第六十一條的規(guī)定繼續(xù)債務(wù)人的營業(yè)，在保障債權(quán)人利益的基礎(chǔ)上，選擇適當(dāng)?shù)慕?jīng)營管理模式，充分運用府院協(xié)調(diào)機(jī)制，發(fā)掘、釋放企業(yè)產(chǎn)能。堅持財產(chǎn)處置的價值最大化原則，積極引導(dǎo)管理人充分評估疫情或者疫情防控措施對資產(chǎn)處置價格的影響，準(zhǔn)確把握處置時機(jī)和處置方式，避免因資產(chǎn)價值的不當(dāng)貶損而影響債權(quán)人利益?！睌M借款人也可以通過重整計劃草案或債權(quán)人會議確認(rèn)將該借款為共益?zhèn)鶆?wù)，以便得到司法機(jī)關(guān)的確認(rèn)，加強(qiáng)債權(quán)實現(xiàn)的安全保障。

但是共益?zhèn)鶆?wù)并非處于第一優(yōu)先受償?shù)匚唬鋵τ谟械盅簱?dān)保的債權(quán)、建設(shè)工程款債權(quán)、商品房消費者購房款債權(quán)相比，對于特定物處置的價款處于劣后地位。因此擬借款人或投資人在作出相關(guān)決定前會進(jìn)行一定的調(diào)查了解，因而在實踐中不是債務(wù)人愿意提出債權(quán)確認(rèn)為共益?zhèn)鶆?wù)就能夠吸引到相關(guān)投資人，但不排除投資人可以和債務(wù)人在重整計劃草案中約定此共益?zhèn)鶆?wù)更加優(yōu)先于有擔(dān)保的債權(quán)、建設(shè)工程款債權(quán)、商品房買賣消費者債權(quán)等進(jìn)行受償。

上市公司在破產(chǎn)重整中，為了保障正常開展生產(chǎn)經(jīng)營活動或者解決現(xiàn)有緊急危機(jī)而對外舉債，意向投資人先行出資來維持上市公司運轉(zhuǎn)的投資款，亦可認(rèn)定為共益?zhèn)鶆?wù)。如新光圓成股份有限公司在破產(chǎn)重整中提出的《以共益?zhèn)鶆?wù)形式新增借款方案》，新光公司的管理人已經(jīng)和包括地方政府紓困基金在內(nèi)的潛在投資方進(jìn)行了多次磋商，協(xié)商達(dá)成由新光控股集團(tuán)有限公司作為借款人，借款規(guī)?！?5億元、年息≤12%，用于解決新光公司14.54億元的違規(guī)占用資金。因為上市公司的殼資源還是非常寶貴的，一般情況下通過借款確認(rèn)為共益?zhèn)鶆?wù)來維持上市公司的基本存續(xù)，再通過后續(xù)的資產(chǎn)重組來重新上市，能夠有效利用上市公司的商業(yè)價值。

上市公司陷入破產(chǎn)危機(jī)本身資信狀況已經(jīng)不好，資金更是匱乏，想要吸引到投資人或者重組方非常不易。因此，共益?zhèn)奶岢鼍陀欣谖顿Y人，減小投資人的退出風(fēng)險，從而增加獲得投資的可能性。而以共益?zhèn)顿Y的在程序上一般表現(xiàn)為管理人或重整人對外發(fā)出投資人招募公告，在意向投資人報名之后，管理人篩選確認(rèn)之后，通過雙方的協(xié)商達(dá)成協(xié)議，對對外舉債和意向投資的投入款項事宜經(jīng)過債權(quán)人會議表決和法院確認(rèn)后，投資人履行義務(wù)。如果意向投資人順利作為重整投資人，相關(guān)款項則可不予作為債務(wù)，或從重整投資款中予以扣減。如果意向投資人未作為重整投資人或上市公司的破產(chǎn)重整程序轉(zhuǎn)為破產(chǎn)清算程序，則其先前的投資可認(rèn)定為共益?zhèn)鶆?wù)。如沈陽機(jī)床股份有限公司在重整期間，中國通用技術(shù)集團(tuán)將分別向公司控股股東沈陽機(jī)床（集團(tuán)）有限責(zé)任公司及公司提供共益?zhèn)杩?.2億元和2.8億元，此借款將用于公司重整期間的生產(chǎn)經(jīng)營費用和相關(guān)重整費用，包括維持企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的相關(guān)費用和支付職工薪酬及相關(guān)費用等。

有一點立法尚未明確的是，借款作為共益?zhèn)鶆?wù)時產(chǎn)生的利息是否也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為共益?zhèn)鶆?wù)。《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十六條第二款規(guī)定：“附利息的債權(quán)自破產(chǎn)申請受理時起停止計息?！钡菍τ谄飘a(chǎn)申請受理后產(chǎn)生的共益?zhèn)鶆?wù)是否可以計算利息沒有明確，實踐中的做法也并不一致。如（2014）粵高法民二破終字第2號深圳市億商通進(jìn)出口有限公司與東莞市清溪金臥牛實業(yè)有限公司破產(chǎn)債權(quán)確認(rèn)糾紛案中，廣東省高級人民法院認(rèn)為億商通公司向破產(chǎn)企業(yè)東莞金臥牛公司主張借款利息，缺乏法律依據(jù)，不予支持。從該案情中我們也發(fā)現(xiàn)該利息并未在雙方簽訂的《借款協(xié)議》中進(jìn)行約定。但（2017）浙06民終2014號太倉仁德化纖有限公司、浙江南方石化工業(yè)有限公司破產(chǎn)債權(quán)確認(rèn)糾紛案中，浙江省紹興市中級人民法院支持了一審法院判決確認(rèn)被告浙江南方石化工業(yè)有限公司對原告太倉仁德化纖有限公司負(fù)有共益?zhèn)鶆?wù)349560元及其利息，一審法院認(rèn)為“原告同時要求被告支付自2017年2月16日起的利息，符合最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見（試行）》第一百三十一條“返還的不當(dāng)利益，應(yīng)當(dāng)包括原物和原物所生的孳息。利用不當(dāng)?shù)美〉玫钠渌?，扣除勞?wù)管理費用后，應(yīng)當(dāng)予以收繳?！敝?guī)定，該院應(yīng)予支持。鑒于被告已經(jīng)進(jìn)入破產(chǎn)清算程序，根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第四十二條第三項之規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)為共益?zhèn)鶆?wù)。本案中，被告不當(dāng)?shù)美l(fā)生在該院受理破產(chǎn)申請之后，故本院確認(rèn)上述349560元及其利息為共益?zhèn)鶆?wù)”。即該法院認(rèn)可了共益?zhèn)鶆?wù)產(chǎn)生的利息也應(yīng)認(rèn)定為共益?zhèn)鶆?wù)。

另外，在上述沈陽機(jī)床股份有限公司與中國通用技術(shù)（集團(tuán)）控股有限責(zé)任公司簽訂的《借款協(xié)議》中也明確約定，“借款采用固定利率形式，不隨國家利率變化，年化利率為4.35%（即中國人民銀行公布的一年期貸款基準(zhǔn)利率），按實際使用天數(shù)計算利息（一年按360天計算，即每日利息率為4.35%/360），借款到期后5個工作日內(nèi)一次性支付利息”。筆者認(rèn)為，破產(chǎn)重組期間，共益?zhèn)鶆?wù)產(chǎn)生的利息也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為共益?zhèn)鶆?wù)，由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償。一方面，該利息本身就產(chǎn)生于破產(chǎn)受理后，而且破產(chǎn)重整融資本就困難，沒有利息的融資，更是難以吸引投資人，另一方面，如果利息的約定經(jīng)過了債權(quán)人會議的表決通過和法院的認(rèn)可，應(yīng)當(dāng)支持各方利害關(guān)系人的權(quán)利處分和尊重法院的司法權(quán)威。

【相關(guān)規(guī)定】

重慶市第五中級人民法院預(yù)重整工作指引（試行）

（2021年1月7日經(jīng)本院審判委員會2021年第1次會議討論通過，2021年1月8日發(fā)布）

為探索庭外重組和庭內(nèi)重整的銜接機(jī)制，節(jié)約重整成本、提高重整效率，有效實現(xiàn)對市場主體的救治，進(jìn)一步優(yōu)化營商環(huán)境，根據(jù)《中華人民共和國民法典》《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國民事訴訟法》等法律及相關(guān)規(guī)定，結(jié)合破產(chǎn)審判工作實際，制定本指引。

一、一般規(guī)定

第一條  本指引所稱“預(yù)重整”，指銜接庭外重組和庭內(nèi)重整，對債務(wù)人與債權(quán)人等利害關(guān)系人達(dá)成的符合本指引規(guī)定的庭外重組協(xié)議在重整申請受理后予以確認(rèn)的程序。

破產(chǎn)申請受理前，庭外商業(yè)談判的期間稱為預(yù)重整期間；破產(chǎn)申請受理后，可以庭外達(dá)成的重組協(xié)議為依據(jù)擬定重整計劃草案。

第二條  預(yù)重整應(yīng)當(dāng)遵循市場規(guī)律，堅持依法、自治、公開、高效、司法適度介入原則。

第三條  具有挽救可能，有能力與主要債權(quán)人開展自主談判的企業(yè)法人，可以進(jìn)行預(yù)重整。

申請重整前，通過自主談判已經(jīng)達(dá)成重組協(xié)議并表決通過的，債務(wù)人可以在申請重整的同時，請求人民法院裁定批準(zhǔn)根據(jù)該重組協(xié)議形成的重整計劃草案。

債務(wù)人存在債權(quán)人人數(shù)眾多、債權(quán)債務(wù)關(guān)系復(fù)雜、職工安置數(shù)量較大、影響社會穩(wěn)定等情形的，債務(wù)人可以在申請重整的同時，請求人民法院在受理重整申請前，準(zhǔn)許聘任中介機(jī)構(gòu)輔助債務(wù)人準(zhǔn)備重組協(xié)議。

第四條  預(yù)重整期間進(jìn)行表決，應(yīng)當(dāng)按照企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定進(jìn)行分組，采用合理靈活的方式，給予參與表決的債權(quán)人、出資人充分的表決期限。

人民法院受理重整申請前，債權(quán)人、出資人等利害關(guān)系人對重組協(xié)議的同意視為對重整申請受理后的重整計劃草案表決的同意。但是，重整計劃草案的內(nèi)容相對于重組協(xié)議發(fā)生實質(zhì)改變的除外。

人民法院受理重整申請前，債務(wù)人和部分債權(quán)人已經(jīng)達(dá)成的有關(guān)協(xié)議與重整程序中制作的重整計劃草案內(nèi)容一致的，有關(guān)債權(quán)人對該協(xié)議的同意視為對該重整計劃草案表決的同意。

第五條  債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人、出資人、投資人等利害關(guān)系人披露對公司預(yù)重整可能產(chǎn)生影響的信息。披露內(nèi)容包括債務(wù)人經(jīng)營狀況、相關(guān)財務(wù)狀況、履約能力、可分配財產(chǎn)狀況、負(fù)債明細(xì)、未決訴訟及仲裁事項、模擬破產(chǎn)清算狀態(tài)下的清償能力、重組協(xié)議與重整計劃草案的關(guān)系、預(yù)重整的潛在風(fēng)險及相關(guān)建議等。

債務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照下列要求進(jìn)行信息披露：

（一）及時披露。債務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時披露對公司預(yù)重整可能產(chǎn)生影響的信息。

（二）全面披露。債務(wù)人應(yīng)當(dāng)披露可能對債權(quán)人表決產(chǎn)生影響的全部信息。

（三）準(zhǔn)確披露。信息披露應(yīng)當(dāng)措辭明確，不得避重就輕或者故意誘導(dǎo)作出同意的意思表示。

（四）合法披露。披露程序應(yīng)當(dāng)符合企業(yè)破產(chǎn)法、公司法、證券法等法律法規(guī)及相關(guān)規(guī)定要求。

第六條  預(yù)重整期間，各類債權(quán)人可以推薦債權(quán)人代表組成債權(quán)人委員會。

重整申請受理后，預(yù)重整期間的債權(quán)人委員會成員可經(jīng)債權(quán)人會議同意成為破產(chǎn)程序債權(quán)人委員會成員。

第七條  債權(quán)人、債務(wù)人、出資人、投資人等利害關(guān)系人在預(yù)重整期間知悉的商業(yè)秘密或者其他應(yīng)當(dāng)保密的信息，不得泄露或者不正當(dāng)使用。泄露、不正當(dāng)使用該商業(yè)秘密或者其他應(yīng)當(dāng)保密的信息，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

第八條 預(yù)重整期間，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)開展下列工作：

（一）與債權(quán)人、出資人、投資人等利害關(guān)系人進(jìn)行協(xié)商，制作重組協(xié)議；

（二）清理債務(wù)人財產(chǎn)，制作財產(chǎn)狀況報告；

（三）向利害關(guān)系人進(jìn)行信息披露并配合查閱披露內(nèi)容；

（四）充分清查債權(quán)，通知債權(quán)人申報債權(quán)，申報標(biāo)準(zhǔn)和方式參照企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定；

（五）進(jìn)行債權(quán)核對；

（六）根據(jù)需要進(jìn)行審計、評估；

（七）妥善保管其占有和管理的財產(chǎn)、印章、賬簿、文書等資料；

（八）勤勉經(jīng)營管理，妥善維護(hù)資產(chǎn)價值；

（九）完成預(yù)重整相關(guān)的其他工作。

第九條  預(yù)重整期間，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)與債權(quán)人積極協(xié)商，爭取債權(quán)人在預(yù)重整期間暫緩對債務(wù)人財產(chǎn)的執(zhí)行。

執(zhí)行案件移送破產(chǎn)審查后，債務(wù)人申請預(yù)重整的，對債務(wù)人有關(guān)財產(chǎn)的執(zhí)行應(yīng)當(dāng)按照《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行案件移送破產(chǎn)審查若干問題的指導(dǎo)意見》第8條的規(guī)定處理。

二、破產(chǎn)申請前的預(yù)重整

第十條  申請重整前，重組協(xié)議已經(jīng)表決通過，債務(wù)人認(rèn)為庭外重組階段完成的各項工作符合本指引的規(guī)定，且需要繼續(xù)轉(zhuǎn)入重整程序的，可以請求人民法院在受理重整申請后根據(jù)本指引批準(zhǔn)其預(yù)先制作并表決通過的重整計劃草案。

第十一條  債務(wù)人請求人民法院批準(zhǔn)已經(jīng)表決通過的重組協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)提交以下材料：

（一）重組協(xié)議；

（二）信息披露有關(guān)情況的說明；

（三）與債權(quán)人、出資人等利害關(guān)系人進(jìn)行協(xié)商、談判的說明；

（四）權(quán)益未受重組協(xié)議調(diào)整或者影響的債權(quán)人的名單、債權(quán)金額以及債權(quán)清償情況的報告；

（五）權(quán)益受到重組協(xié)議調(diào)整或者影響的債權(quán)人的名單、債權(quán)金額、債權(quán)清償情況以及表決情況的報告；

（六）權(quán)益受到調(diào)整或者影響的出資人表決情況的報告；

（七）在受理重整申請前成立的各類債權(quán)人委員會的成員名單；

（八）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)提交的其他材料。

第十二條  債務(wù)人申請重整并同時請求人民法院批準(zhǔn)已經(jīng)表決通過的重組協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起十五日內(nèi)裁定是否受理重整申請。

第十三條  人民法院應(yīng)當(dāng)自裁定受理重整申請之日起十五日內(nèi)通知已知債權(quán)人、債務(wù)人和出資人，并予以公告。

通知和公告應(yīng)當(dāng)載明下列事項：

（一）申請人、被申請人的名稱或者姓名；

（二）人民法院受理破產(chǎn)重整申請的時間；

（三）管理人的名稱或者姓名及其處理事務(wù)的地址；

（四）權(quán)益受調(diào)整或者影響的債權(quán)人的債權(quán)性質(zhì)、數(shù)額；

（五）權(quán)益不受調(diào)整或者影響的債權(quán)人的債權(quán)性質(zhì)、數(shù)額；

（六）權(quán)益受調(diào)整或者影響的債權(quán)人對自己及他人債權(quán)提出異議的期限和注意事項；

（七）重整計劃草案對出資人權(quán)益的調(diào)整或者影響；

（八）申報債權(quán)的期限、地點和注意事項；

（九）第一次債權(quán)人會議召開的時間和地點；

（十）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)通知和公告的其他事項。

第十四條  屬于本指引第十三條第二款第四項、第五項規(guī)定的債權(quán)人，可以免于申報。管理人應(yīng)當(dāng)將該債權(quán)登記造冊，編入債權(quán)表。

第十五條  破產(chǎn)受理前已經(jīng)表決同意重組協(xié)議的債權(quán)人，視為對重整計劃草案表決的同意；已經(jīng)表決反對重組協(xié)議的債權(quán)人，以及權(quán)益受到調(diào)整或者影響但是未參與表決的債權(quán)人，可以對重整計劃草案進(jìn)行表決。

第十六條  人民法院經(jīng)審查認(rèn)為債務(wù)人提交的重整計劃草案符合下列條件的，應(yīng)當(dāng)裁定批準(zhǔn)，終止重整程序，并予以公告：

（一）重整計劃草案的內(nèi)容符合企業(yè)破產(chǎn)法第八十一條、第八十三條的規(guī)定；

（二）重整計劃草案制作過程中，信息披露符合本指引第五條的規(guī)定；

（三）預(yù)先進(jìn)行的表決分組符合企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定，參與表決的債權(quán)人、出資人表決期限充分、表決方式合理；

（四）表決結(jié)果符合企業(yè)破產(chǎn)法第八十四條第二款、第八十六條或者第八十七條第二款的規(guī)定；

（五）權(quán)益未受重整計劃草案調(diào)整或者影響的債權(quán)人獲得正常條件下的清償。

人民法院應(yīng)當(dāng)在債權(quán)人會議召開后三十日內(nèi)，作出是否批準(zhǔn)重整計劃的裁定。

第十七條  存在下列情形的，人民法院應(yīng)當(dāng)召集債權(quán)人會議，權(quán)益受到調(diào)整或者影響的債權(quán)人、出資人對重整計劃草案重新進(jìn)行表決：

（一）重整計劃草案的內(nèi)容發(fā)生實質(zhì)變更；

（二）債務(wù)人認(rèn)定的債權(quán)額有誤，同意重整計劃草案的比例未能達(dá)到企業(yè)破產(chǎn)法第八十四條第二款規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)；

（三）債務(wù)人在協(xié)商、擬定重整計劃草案時披露的信息存在嚴(yán)重虛假、隱瞞情形， 誤導(dǎo)債權(quán)人或者出資人；

（四）預(yù)先進(jìn)行的表決分組不符合企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定，或者以不當(dāng)方式促成表決達(dá)到通過標(biāo)準(zhǔn)。

前款第二項、第三項情況下，可以僅召集權(quán)益因重整計劃草案變更受到影響的債權(quán)人、出資人以及反對重整計劃草案的債權(quán)人、出資人進(jìn)行表決。

表決后的審查批準(zhǔn)按照本指引第十六條規(guī)定執(zhí)行。

第十八條  重整計劃草案未獲得通過且未依照企業(yè)破產(chǎn)法第八十七條的規(guī)定獲得批準(zhǔn)，或者已通過的重整計劃未獲得批準(zhǔn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

三、破產(chǎn)申請審查階段的預(yù)重整

第十九條  債務(wù)人向本院申請重整并同時提交預(yù)重整申請的，人民法院收到申請后經(jīng)審查符合預(yù)重整條件的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行備案登記，出具預(yù)重整備案通知書。

預(yù)重整備案通知書應(yīng)當(dāng)載明預(yù)重整期限、預(yù)重整輔助機(jī)構(gòu)、債務(wù)人應(yīng)開展的工作、禁止濫用預(yù)重整等內(nèi)容。

第二十條  債務(wù)人經(jīng)與主要債權(quán)人協(xié)商，一般應(yīng)從本市管理人名冊中聘任預(yù)重整輔助機(jī)構(gòu)協(xié)助債務(wù)人準(zhǔn)備重組協(xié)議；案情特別復(fù)雜、在本市或者全國范圍內(nèi)有重大影響的，也可以在外省、市管理人名冊中協(xié)商聘任。債務(wù)人應(yīng)當(dāng)將聘任的預(yù)重整輔助機(jī)構(gòu)報人民法院備案。

債務(wù)人與主要債權(quán)人協(xié)商不成的，可以請求人民法院在本市管理人名冊中隨機(jī)選任預(yù)重整輔助機(jī)構(gòu)。

第二十一條  預(yù)重整輔助機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)履行下列職責(zé)：

（一）協(xié)助債務(wù)人開展本指引第八條規(guī)定的工作；

（二）調(diào)查債務(wù)人的基本情況；

（三）監(jiān)督債務(wù)人自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)；

（四）協(xié)助債務(wù)人引入投資人；

（五）定期向人民法院報告預(yù)重整工作進(jìn)展；

（六）向人民法院提交預(yù)重整終結(jié)工作報告；

（七）人民法院認(rèn)為預(yù)重整輔助機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。

第二十二條  預(yù)重整輔助機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在重組協(xié)議表決后七日內(nèi)向人民法院提交預(yù)重整終結(jié)工作報告。提交預(yù)重整終結(jié)工作報告的時間最長不得超過自人民法院出具預(yù)重整備案通知書之日起三個月。前述期限經(jīng)人民法院批準(zhǔn)，可以延長一個月。

人民法院出具預(yù)重整備案通知書之日起至預(yù)重整輔助機(jī)構(gòu)提交預(yù)重整終結(jié)工作報告之日止的期間不計入破產(chǎn)重整申請審查期限。

第二十三條  預(yù)重整終結(jié)工作報告應(yīng)當(dāng)載明預(yù)重整期間預(yù)重整輔助機(jī)構(gòu)及債務(wù)人履行職責(zé)和開展工作情況，包括下列內(nèi)容：

（一）債務(wù)人的基本情況、資產(chǎn)及負(fù)債情況；

（二）債務(wù)人出現(xiàn)經(jīng)營或者財務(wù)困境的原因；

（三）債務(wù)人的自行經(jīng)營狀況；

（四）債務(wù)人是否具有重整價值及重組協(xié)議可行性的分析意見；

（五）重組協(xié)議提交表決的過程及結(jié)果；

（六）其他開展預(yù)重整的相關(guān)情況。

債務(wù)人不能制作重組協(xié)議的，預(yù)重整輔助機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)及時向人民法院提交預(yù)重整終結(jié)工作報告。

第二十四條  人民法院應(yīng)當(dāng)自收到預(yù)重整終結(jié)工作報告之日起十日內(nèi)，裁定是否受理重整申請。預(yù)重整輔助機(jī)構(gòu)未按本指引第二十二條第一款規(guī)定的期限提交預(yù)重整終結(jié)工作報告的，人民法院裁定不予受理重整申請。

第二十五條  人民法院裁定受理重整申請的，可以指定預(yù)重整輔助機(jī)構(gòu)為管理人。

債務(wù)人或者債權(quán)人會議有證據(jù)證明預(yù)重整輔助機(jī)構(gòu)存在企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的不適宜擔(dān)任管理人的法定事由，申請重新指定管理人的，人民法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查。人民法院經(jīng)審查認(rèn)為申請事由成立的，應(yīng)當(dāng)重新指定管理人。

預(yù)重整輔助機(jī)構(gòu)未被指定為管理人的，應(yīng)當(dāng)及時向管理人移交債務(wù)人財產(chǎn)、資料等。

第二十六條  人民法院裁定受理重整申請時直接指定預(yù)重整輔助機(jī)構(gòu)為管理人的，預(yù)重整期間預(yù)重整輔助機(jī)構(gòu)履職表現(xiàn)可以作為確定或者調(diào)整管理人報酬的考慮因素，管理人不另行收取預(yù)重整報酬。

人民法院裁定受理重整申請后，重新指定其他社會中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任管理人的，人民法院根據(jù)預(yù)重整期間預(yù)重整輔助機(jī)構(gòu)的履職表現(xiàn)，參照企業(yè)破產(chǎn)法關(guān)于管理人報酬的規(guī)定適當(dāng)確定預(yù)重整輔助機(jī)構(gòu)的報酬，該報酬以債務(wù)人財產(chǎn)支付。預(yù)重整輔助機(jī)構(gòu)的報酬與管理人的報酬總額不得超過《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報酬的規(guī)定》確定的管理人報酬標(biāo)準(zhǔn)。

第二十七條  預(yù)重整期間，預(yù)重整輔助機(jī)構(gòu)支出的差旅費、調(diào)查費等執(zhí)行職務(wù)費用由債務(wù)人財產(chǎn)隨時支付。債務(wù)人未及時支付的，受理重整申請后，參照企業(yè)破產(chǎn)法關(guān)于破產(chǎn)費用的規(guī)定處理。

第二十八條  破產(chǎn)申請審查階段進(jìn)行的預(yù)重整，人民法院裁定受理重整申請后，適用本指引第十三條至第十八條的有關(guān)規(guī)定。

四、附則

第二十九條  本指引自發(fā)布之日起施行。

【典型案例評析】

預(yù)重整：拯救困境企業(yè)的新機(jī)制

——評北京虹石投資管理有限公司申請北京理工中興科技股份有限公司破產(chǎn)重整案

【裁判要旨】

京中興公司雖然已不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，且具有明顯缺乏清償能力的情形，但意向投資方已出具了重整承諾書，承諾注入優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)推進(jìn)重整工作，并已與債務(wù)人、部分債權(quán)人簽署了《預(yù)重整工作備忘錄》，債務(wù)人亦同意進(jìn)入重整程序，在此情況下，債務(wù)人京中興公司具備重整價值和重建希望。通過預(yù)重整，一方面可在非正式的重整程序中先行開展一些債權(quán)、債務(wù)和資產(chǎn)的調(diào)查、清理工作，與意向重整投資人先行就重整事宜進(jìn)行磋商，提高后續(xù)破產(chǎn)重整的效率。另一方面，在預(yù)重整程序中發(fā)現(xiàn)重整不能，亦可隨時終止預(yù)重整程序，避免給債務(wù)人、意向重整投資人造成太大的影響，甚至不可逆的影響（如正式重整程序重整不能轉(zhuǎn)破產(chǎn)清算）。

【基本案情】

北京理工中興科技股份有限公司（以下簡稱京中興公司）成立于1992年12月1日，注冊資本為人民幣2.5億余元。該公司于1993年4月經(jīng)海南省證券管理辦公室批準(zhǔn)，定向募集12 000萬股在中國證券交易系統(tǒng)（“NET系統(tǒng)”）上市交易，目前是在全國中小企業(yè)股轉(zhuǎn)系統(tǒng)登記代辦轉(zhuǎn)讓的非上市公眾公司（即“兩網(wǎng)”公司），股份總數(shù)25 672萬股，已上市流通股17 090萬股，股東總數(shù)達(dá)1.4萬余名。

2017年3月14日，北京虹石投資管理有限公司（以下簡稱虹石公司）分別與京中興公司債權(quán)人曹玉海、中恒公司簽訂《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定虹石公司收購曹玉海及中恒公司持有的對京中興公司的債權(quán)。后虹石公司致函京中興公司告知債權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜，并催促還款。京中興公司回函稱，認(rèn)可曹玉海及中恒公司將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給虹石公司，虹石公司對其享有已到期債權(quán)共計586.85萬元及利息，但鑒于京中興公司處于持續(xù)虧損、資不抵債的狀態(tài)，無法清償?shù)狡趥鶛?quán)。

2017年7月10日，債權(quán)人虹石公司以不能清償?shù)狡趥鶆?wù)為由，向北京市高級人民法院申請對債務(wù)人京中興公司破產(chǎn)重整。同時，本案的意向投資方向法院提交了重整承諾書，承諾將投入評估值不低于8億元的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)和（或）現(xiàn)金，推進(jìn)京中興公司的重整工作。

2017年8月21日，北京市高級人民法院作出（2017）京民轄55號民事裁定書，裁定由北京市第一中級人民法院受理本案。北京市第一中級人民法院決定采用預(yù)重整方式，在本案正式受理前選任管理人進(jìn)駐債務(wù)人公司并主持債務(wù)人、部分債權(quán)人簽署了《預(yù)重整工作備忘錄》。

  2017年9月15日，北京市第一中級人民法院作出（2017）京01破申22號民事裁定受理北京虹石投資管理有限公司對北京理工中興科技股份有限公司的重整申請。

2017年11月24日，北京市第一中級人民法院裁定確認(rèn)18位債權(quán)人的無爭議債權(quán)共計96 539 169.34元。

2017年12月8日，北京市第一中級人民法院召開債權(quán)人會議和出資人組會議，普通債權(quán)人組與出資人組分別表決通過重整計劃草案，重整計劃通過。

【裁決】

北京市第一中級人民法院于2017年9月15日作出（2017）京01破申22號民事裁定受理北京虹石投資管理有限公司對北京理工中興科技股份有限公司的重整申請，于2017年12月21日裁定批準(zhǔn)北京理工中興科技股份有限公司重整計劃、終止北京理工中興科技股份有限公司重整程序。

【評析】

面對庭外重組和庭內(nèi)重整的制度空缺，兼具司法救濟(jì)與非司法救濟(jì)特征的預(yù)重整制度發(fā)揮著獨有的制度優(yōu)勢，在拯救困境企業(yè)方面能夠起到更顯著的作用。預(yù)重整制度并沒有直接規(guī)定在我國法律中，而是散見于各地司法文件中，具有極大的現(xiàn)實價值，目前也為各地法院所推崇。但由于沒有統(tǒng)一的法律規(guī)定，導(dǎo)致了各地規(guī)定不同，效果也不盡相同。預(yù)重整的適用增多，其原因在于預(yù)重整有利于使即將破產(chǎn)的企業(yè)提早實行企業(yè)拯救，為企業(yè)正式進(jìn)入正式重整程序做好鋪墊，縮短重整程序的時間。同時，預(yù)重整中及時引入具有專業(yè)知識的管理人、意向重整投資人來判斷企業(yè)的經(jīng)營狀況和重整希望。管理人通過前期與意向投資人的溝通，通過提前確定意向投資人，管理人和債務(wù)人能夠有更多籌碼來說服債權(quán)人表決通過重整計劃草案，協(xié)調(diào)、平衡各方利益。如果先表決再找投資人，則會具有更多的不可預(yù)測性，債權(quán)人可能基于不信任選擇投反對票，致使債務(wù)人根本無法進(jìn)入重整程序只能走向清算。本案中，就是因為意向投資人出具了重整承諾書，法院指導(dǎo)管理人派駐工作組到債務(wù)人企業(yè)，及時查明相關(guān)債權(quán)債務(wù)和資產(chǎn)情況，收集各方意見來調(diào)整意向投資人的重整承諾書，最后才促進(jìn)重整計劃的順利通過。

另一方面，預(yù)重整程序可在重整不能的情況下，減少對債務(wù)人、重整投資人的影響。在傳統(tǒng)的破產(chǎn)重整程序中，如最終重整不能，將轉(zhuǎn)為不可逆的破產(chǎn)清算程序，直接關(guān)系到破產(chǎn)企業(yè)的生死存亡，給債務(wù)人帶來毀滅性的打擊。正式重整程序亦會消耗大量的司法資源和重整投資人的投入。預(yù)重整程序中如發(fā)現(xiàn)重整不能，法院則可終止預(yù)重整程序，并不會轉(zhuǎn)破產(chǎn)清算程序，對債務(wù)人的影響很小，對意向重整投資人在程序中的投入和風(fēng)險也可大大降低。

對于企業(yè)的重整事宜，不僅是法律上的判斷，更多的是商業(yè)上的判斷。通過預(yù)重整方式提前引入管理人和意向重整投資人，及早查明企業(yè)情況和重整希望，及早進(jìn)行各方磋商，有效控制各方期待、降低談判成本，增加了重整成功的機(jī)會和效率。即使磋商失敗，債務(wù)人沒有破產(chǎn)清算的時間壓力，管理人、債務(wù)人仍有機(jī)會再次招商，從而大大提高企業(yè)復(fù)生的希望。

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