房地產(chǎn)項(xiàng)目在股權(quán)合作中，經(jīng)常會(huì)設(shè)計(jì)股權(quán)代持的問(wèn)題，然而對(duì)于該行為往往存在較大的風(fēng)險(xiǎn)

尤其是在股權(quán)收購(gòu)中，如果在法律盡調(diào)環(huán)節(jié)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的公司股權(quán)存在代持問(wèn)題，那么需要額外的關(guān)注，甚至?xí)灰暈楣蓹?quán)瑕疵

“股權(quán)代持”行為，是一個(gè)典型的隱名投資行為

我們國(guó)家新公司法已經(jīng)不承認(rèn)隱名股東身份，只有登記在股東名冊(cè)上的履行了實(shí)際出資義務(wù)的投資人才是股東，而工商登記上的股東名冊(cè)則具有更高的證明效力

現(xiàn)階段我國(guó)相關(guān)法律中還未對(duì)“股權(quán)代持”進(jìn)行限定，因此，關(guān)于“股權(quán)代持”的理論探索和事務(wù)操作還處于初級(jí)的階段

本篇文章將系統(tǒng)闡述股權(quán)代持中的風(fēng)險(xiǎn)，希望對(duì)大家在項(xiàng)目實(shí)操中能夠有所幫助

股權(quán)代持是指公司實(shí)際股東或者出資人由于某種原因或出于某種考慮不便將自己的名字顯示在公司工商登記資料中

而是以其他人或組織的名義作為股東辦理公司注冊(cè)及工商登記

此時(shí)，實(shí)際出自股東為“隱名股東”，而工商登記的股東為“代持股人”或者“顯名股東”

代持股份出現(xiàn)的原因主要有兩個(gè)：

一是真實(shí)投資人不便于公開(kāi)自己的身份，比如國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員或者與公司有關(guān)聯(lián)交易特殊關(guān)系的人員

二是實(shí)際出資人不符合國(guó)家法律或者公司章程對(duì)公司股東的限制性條件等

對(duì)于房地產(chǎn)項(xiàng)目而言，股權(quán)代持往往出現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：（1）復(fù)雜的融資結(jié)構(gòu)，由于出資方正常股轉(zhuǎn)受限問(wèn)題，大多數(shù)金融機(jī)構(gòu)會(huì)選擇股權(quán)代持的方式；（2）政府對(duì)于股轉(zhuǎn)限制，其中一方股東會(huì)為另一方股東代持項(xiàng)目公司股權(quán)

雖然股權(quán)代持問(wèn)題存在較大的法律風(fēng)險(xiǎn)，但是如果做好法律風(fēng)險(xiǎn)防范，這種方式還是可行的

而且法律層面也是有所規(guī)定，這類(lèi)情況如果沒(méi)有違反法律行政法規(guī)的效力性強(qiáng)制規(guī)定等，委托持股是有效的

以下是實(shí)操層面經(jīng)常會(huì)遇到的一些股權(quán)代持風(fēng)險(xiǎn)

風(fēng)險(xiǎn)一：

股東地位不被認(rèn)可，由于公司股東以工商登記為準(zhǔn)，那么在法律上實(shí)際股東的地位是不被認(rèn)可的，也就為股東權(quán)利的形式設(shè)置了障礙

風(fēng)險(xiǎn)二：

代持股人惡意損害實(shí)際股東的權(quán)利，比如擅自出讓股權(quán)或者濫用表決權(quán)

風(fēng)險(xiǎn)三：

由于代持股人自身原因?qū)е略V訟而被法院凍結(jié)保全或者執(zhí)行名下的代持股份

一、股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保

在辦理股權(quán)代持的同時(shí)，可以辦理股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保，將代持的股份向?qū)嶋H出資人辦理質(zhì)押擔(dān)保。這樣就確保了代持股人無(wú)法擅自將股權(quán)向第三方提供擔(dān)保或者出賣(mài)轉(zhuǎn)讓

二、簽訂代持股協(xié)議約定高額違約責(zé)任

在設(shè)立代持股時(shí)，雙方簽訂明確的代持股協(xié)議，對(duì)代持股人損害實(shí)際出資人的情況應(yīng)當(dāng)明確約定違約責(zé)任

三、明確股東權(quán)利的行使方式

代持股人是名義的股東，那么股東權(quán)利也只能以他的名義來(lái)行使

因此，實(shí)際出資人要控制公司，必須約定好股東權(quán)利行使方式，比如表決權(quán)、分紅權(quán)、增資優(yōu)先權(quán)等

必須通過(guò)實(shí)際出資人同意，代持股人必須按照實(shí)際出資人的意愿行使股東權(quán)利等

四、公司章程中適當(dāng)限制代持股人的權(quán)利

公司設(shè)立協(xié)議和公司章程是公司的重要文件，如果有代持股，應(yīng)當(dāng)在設(shè)立協(xié)議中予以明確，同時(shí)在公司章程中對(duì)于代持股的權(quán)利行使給予特殊約定